甘肃省定西市中级人民法院

民 事 判 决 书

（2021）甘11民终1940号

上诉人（原审被告）：牛某，男，汉族，甘肃省岷县人，住岷县。

被上诉人（原审原告）：王某，男，汉族，甘肃省岷县人，住岷县。

上诉人牛某因与被上诉人王某退伙纠纷一案，不服岷县人民法院（2021）甘1126民初669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年12月13日立案受理后，依法由审判员马喜林担任审判长，与审判员张建文、李亚婷组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。

牛某上诉请求：1、依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一审法院审理程序违反法律规定，事实认定错误。第一，一审法院审理程序违反法律规定。2021年3月15日岷县人民法院公开开庭审理上诉人与被上诉人退伙纠纷一案，开庭前上诉人收到岷县人民法院的电子传票确定的开庭时间为14：30分。但一审法院却没有按时开庭，导致上诉人的证人一直等到17：30分，之后证人由于有事无法开庭。当时上诉人将该情况告知了一审法院，但一审法院却未予采纳上诉人的合理诉求，直接导致本案的基本事实无法客观反映，最终使一审法院事实认定错误。第二，一审法院对本案的事实确定错误。-方面，上诉人并没有违约行为。2021年2月1日上诉人与被上诉人在微信商议一致于当日将退伙的相关费用支付，但被上诉人却一直未来，导致上诉人无法将款项交付给被上诉人，根据以上事实，并不是上诉人违约，而是被上诉人违约；另一方面，上诉人与被上诉人在开始合作的时候就存在与上级公司的对赌协议，只有每月达成上级公司的运输标准才能结算运输费用，但由于被上诉人的原因，导致客户的一箱货物丢失，被上诉人却迟迟不予补救，2021年2月1日是上诉人支付退伙款的日期，被上诉人多次通话并未将对赌协议与丢货事件说明，而是刻意将自己的利益重复，导致上诉人在开庭时处于被动地位，导致上诉人无法正常的履行自己的义务。

王某辩称，一审判决符合法律规定，应予维持。

王某向一审法院起诉请求：1、依法判决被告依约向原告支付退伙资金49800元，并承担违约责任；2、由被告承担本案原告的律师代理费用4000元；3、本案诉讼费由被告承担。

一审法院认定事实：2020年10月初，原、被告经协商达成个人合伙协议，双方共同出资合伙经营商业物流生意。在合伙经营两个月后，因种种原因，双方协商决定不再合伙，2020年12月16日，原、被告经协商达成个人合伙退伙协议：1、授权牛某全权处理牵涉物流财务等问题；2、经核算牛某于2021年2月2日前付王某49800元，若被告未按时支付，则牛某支付王某违约金10000元，并同时支付银行同期利息7.9％计算自付款到期日至付款付清日止的利息，若超出到期日一月未支付，王某则向法院提起诉讼，所有法院费用包括律师费均由牛某支付；3、牛某向王某欠款结清后，所有合作全部终止；4、百世派送业务王某终止于2020年12月15日，自2020年12月16日起，所有业务财务与王某无关；5、壹米所有业务王某终止于2020年12月15日，若退押金，则与王某无关，未退押金，则凭支付押金凭证王某支付5000元给牛某；6、王某拥有岷县一级代理权；7、此协议双方各执一份，均具有法律效用。协议到期后被告没有按协议履行给付义务。

一审法院认为，原告王某与被告牛某之间达成的合作终止协议属于合伙退伙协议，双方的意思表示真实，合法有效，被告牛某未按照约定履行给付退伙款的义务，构成违约，应承担违约责任，原告请求由被告支付退伙资金、违约金及律师费、诉讼费，符合法律规定，一审法院予以支持。被告主张认为双方对共同经营期间产生的对赌罚款没有结算，因为没有提供相关证据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条之规定，判决：由牛某于本判决生效后5日内支付王某退伙资金49800元，支付违约金10000元，并自2021年3月3日起以49800元为基数按年利率7.9％计算支付利息至欠款清偿之日止。如当事人未在上述指定的期间履行给付金钱义务时，可根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1，045元，因适用简易程序结案，减半收取522.5元及律师费4000元，共计4522.5元由被告牛某承担。

二审中，当事人双方围绕诉辩主张提交了证据，牛某提交证人张某微信截图一份，拟证明合作终止协议中漏掉了对赌罚款的事项，王某质证称对该组证据不予认可。王某提交甘肃省增值税普通发票一张，拟证明二审律师费用为4000元，牛某质证称对该组证据不予认可。因牛某提交的证据来源不明，无其他证据佐证，因此对其证明效力本院不予以确认；王某提交的证据与本案不具关联性，本院亦不予确认。

二审认定的事实及所依据的证据与一审一致，二审予以确认。

本院认为，2020年12月16日，经王某与牛某结算后，达成合作终止协议，合作终止协议第一条、第二条明确约定“1、授权牛某全权处理牵涉物流财务等问题；2、经核算牛某于2021年2月2日前付王某49800元，若被告未按时支付，则牛某支付王某违约金10000元，并同时支付银行同期利息7.9％计算自付款到期日至付款付清日止的利息，若超出到期日一月未支付，王某则向法院提起诉讼，所有法院费用包括律师费均由牛某支付。”合作终止协议约定事项系双方真实意思的表示，合法有效，双方应受该协议的约束。现牛某虽认为该协议中存在漏算对赌罚款事项的情形，王某应当对其丢货行为予以补偿，但其提供的证据不足以证明其主张，一审法院根据上述合作终止协议判令牛某支付王某相关款项，实体处理正确，本院予以确认。关于牛某上诉主张称一审法院程序违法的问题，因无事实及法律依据，本院不予支持。

综上所述，牛某的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1045元，由牛某负担。

本判决为终审判决。

审 判 长　马　　喜　　林

审 判 员　    张建文

审 判 员　    李亚婷

二〇二二年一月十八日

法官助理　   　 康宁

书 记 员　    齐志俊